为什么订货质保金不能按合同规定付款?一直拖欠
看看同违约现任如何规定的第一百条 金钱债务的违约责任
当事人一方付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十二条 履行、补救措施后的损失赔偿
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,在履行义务或者采取补救措施后,对方还有其他损失的,应当赔偿损失。
国家规定的工程保证金是多少
1设质量保证金是否属于建设工程价先受偿权
一、关于建设工程优先受偿权的法律规定及司法解释
(一)《合同法》
第二百八十六条,“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”
(二)《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》
第十七条:“与发包人订立建设工程施工合同的承包人,根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。”
第二十一条:“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。
承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的,人民法院不予支持。”
(三)《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复法释》[2019]16号
1、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。
2、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失。
通过上述法律及司法解释的相关规定,我们可以理解建设工程价款优先受偿权,是针对工程价款的优先权,其在优先顺序上高于抵押权和其他债权,但不能对抗已经交付购买商品房的全部或者大部分款项后的购房者(本文主要探讨工程质保金的优先权问题,在此不做展开)。由此,想要探讨工程质保金是否属于建设工程价款优先受偿权的范围,就要明确其是否属于建设工程价款。
二、关于工程质保金是否属于工程价款范畴的两种观点
(一)观点一:工程质保金不属于工程价款
此观点主张,从工程质保金的支付方式上来看,工程质量保证金应由承包人用工程款之外以自有资金另行支付,但承包人与发包人在合同中约定预留一部分工程价款作为质量保证金,实际上是以该部分工程款由发包人预先支付并转为承包人的工程质量保证金,并不涉及到建筑工人的利益,该种性质的转变,使得该笔款项本身更具备担保的属性,不再具备工程款的属性。
笔者仅检索到四川省高院有相应文件载明此观点,摘录部分观点如下,《四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》川高法民一(2019)3号第三十八条规定,建设工程经验收合格,工程的直接成本、间接成本、利润和税金属于优先受偿范围。
承包人、实际施工人支付的履约保证金、工程质量保证金、发包人应当支付的违约金等不属于优先受偿范围。
承包人、实际施工人请求确认对建设工程占用范围内的土地使用权享有优先受偿权的,不予支持。
笔者结合四川高院的观点,检索“建设工程质量保证金”“优先受偿权”等关键词,仅检索到(2019)赣民终23号案件,该案终审未认定工程质保金属于优先受偿权范围。
(二)观点二:工程质保金属于工程价款
最高院民一庭观点认为,工程质保金是为法律明确规定,目的是为确保工程保修所需资金的及时到位,是约束施工单位履行保修义务的一项保证措施,在保修期届满后,施工单位依约旅行保修、维修的义务的,建设单位将暂扣的工程质保金全部退还给施工单位。因工程质保金来源于工程款,故属于工程价款的范畴,理应属于工程价款优先受偿的范围。
笔者检索到(2019)最高法民终519号、(2019)最高法民终482号、(2019)最高法民终277号案件中,最高院认可一审法院在认定工程价款优先受偿权将工程质保金涵盖去的观点。
三、分析探讨
确定工程质保金是否属于工程价款的范畴,首先要理解工程质保金的定义以及设置工程质保金的作用。
《住房和城乡建设部、财政部关于印发建设工程质量保证金管理办法的通知》(建质[2019]138号)中对于工程质保金的定义及作用作出比较详尽的解释,该办法第二条规定,本办法所称建设工程质量保证金(以下简称保证金)是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定,从应付的工程款中预留,用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。
建设部关于印发《建设工程施工发包与承包价格管理暂行规定》的通知第五条之规定,工程价格由成本(直接成本、间接成本)、利润(酬金)和税金构成。工程价格包括:合同价款、追加合同价款和其他款项。合同价款系指按合同条款约定的完成全部工程内容的价款。追加合同价款系指在施工过程因设计变更、索赔等增加的合同价款以及按合同条款约定的计算方法计算的材料价差。其他款项系指在合同价款之外甲方应支付的款项。
笔者认为,上述规定中,建质[2019]138号通知中明确说明,工程质保金系从应付工程款部分预留,此点可以说明工程质保金是属于工程款的范畴。另外,建设部关于印发《建设工程施工发包与承包价格管理暂行规定》的通知的规定,可以说明工程质保金在符合条件的情况下是发包人应当支付的款项。结合最高院观点及上述规定可以明确,工程质保金应当属于建设工程价款优先受偿的范围。
在实践中,发包人与承包人之间关于工程质保金是否属于工程价款优先受偿的范围,要注意区分工程质保金的支付方式,如果是通过第三方托管工程质保金的方式,某种程度上是将工程质保金分离出工程价款整体的行为,在没有明确的法律规定的情况下,无疑给承包人主张工程质保金的优先权带来极大的不确定性。(可参考(2019)最高法民终207号民事判决书)
2、工程质保金的优先权行使期限问题
一、关于建设工程优先受偿权期限及工程质保金返还期限的规定
(一)《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(二)》
第八条 “有下列情形之一,承包人请求发包人返还工程质量保证金的,人民法院应予支持:(一)当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。(二)当事人未约定工程质量保证金返还期限的,自建设工程通过竣工验收之日起满二年。(三)因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的,自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满;当事人未约定工程质量保证金返还期限的,自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后,不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。”
第二十二条,“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”
上述司法解释对于建设工程价款优先受偿的权利期限以及工程质保金的返还期限均作出了规定,但根据司法解释的理解,可以看出对于工程质保金的返还期限是有约从约,无约定按照自竣工验收后两年。
二、分析探究
结合上文中探讨的工程质保金属于建设工程价款优先受偿权范围,在实际操作中,会出现一种奇怪的现象。发包人返还工程质保金的时间一般在工程竣工后2年,按照建设工程价款优先受偿的期限,自发包人应当给付建设工程价款之日起,计算六个月(该六个月的期限系法定期限,不被中止与中断),那么工程质保金优先受偿的权利期限必然已过六个月之久,权利也随之灭失,除非发包人与承包人关于工程质保期的约定与建设工程价款优先受偿的期限相互吻合,但此种情形实践中几乎不存在。在上述情形下,就工程质保金是否还应享有工程价款的优先受偿权?
笔者认为,首先,如何理解和认定发包人应当支付工程款之日,对于工程质保金期限届满后的返还是否已过优先受偿权的法定期限,显得尤为重要。审判实务中对于发包人应当支付工程款之日优先采取发包人与承包人之间的合同约定,无约定才从法定及相关认定标准。因工程质保金本身是工程款预留部分,所以发包人期满返还工程质保金的行为,也应当视为支付工程款的行为。有观点认为发包人应当支付工程款应当理解为除质保金部分以外的工程款支付日期。但从《合同法》立法目的,及最高院通过司法解释赋予建设工程价款优先权的精神上来看,工程质保金虽只占到整个工程价款的5%,但其也属于工程价款的一部分,不能仅因为该部分工程款作为质保金而忽视其工程价款的本身属性。
其次,一般合同中约定发包人对于工程质保金的支付期限自质保期届满后起算,所以工程质保金优先受偿权的行使期限应当自工程质保期届满后起算六个月。
最后,具体到审判实践中,笔者检索到(2019)最高法民申4494号案例及案例中涉及到的各级法院判决书,该案承包人将工程质保金的优先受偿权一并在诉讼中提起,虽工程质保期未届满,但由于该案该案诉讼过程持续较久,最终法院支持了承包人关于工程质保金的优先受偿权。而且经过分析该案判决,法院在论述工程质保金的优先受偿权争议时,也采纳了此观点,即是工程质保金优先受偿权的期限应当自工程质保期届满后起算。
综上,笔者建议,在涉及建设工程价款优先受偿权以及工程质保金返还的问题时,比较稳妥的方式在起诉时一并提出,也可在质保期届满后提出,具体诉讼方案的选择,还需考虑案件的个例情况,具体问题具体分析。
建设工程质保金上限由5%调整为3%,老合同怎么执行?
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装修打算采用半包的形式,半包具体是包些什么?
大家好,我是家居设计师COCoo,欢迎关注我,了解家居知识
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在目前家装工程中一般的施工方式是"全包"、"半包"、"清工"的方式,这几种形式,其实只是行内的"方言",对于它们的定义并没有什么完全的定义。
"半包"具体包些什么,由于地域的差异也会有些许的差异,COCoo觉得"半包"就是
业主自己购买大部分的主材,由施工方负责轻工辅料的承包方式
,下面做简要说明。
一、常规的"半包"施工方式,包含的项目
"半包"的定义,主要在于"轻工辅料",而具体包含辅料,也要看
业主与施工方协商
而定,例如吊顶工程中石膏板属于主材,但是业主不想自己购买,就承包给施工方,这也算是半包的一种形式,对于常规的"半包"方式,包含那些项目,COCo觉得应该从
水电、瓦工、木工、油工
四个方面分析。
(1)"半包"方式,在"水电"方面,包含与不包含的项目
①不包含的项目
既然"半包"讲的是不包含主材,那么在家装水电方面"主材"是什么呢,COCoo的理解中,主材是某一项工程中,最重要的材料,例如防水工程中的防水涂料;电路中的电线和开关插座,水路中的管材等,所以在水电方面,"半包"是
不包含防水涂料、电线、开关插座和管材
的。
②包含的项目
笼统的讲,除了防水涂料、电线、开关插座和管材这些主材以外的所有项目,都由施工方完成。
a.防水方面
,用到的刷子等所有工具以及人工,由施工方承担,业主支付相应的费用。
b.水路方面
,所有工具、墙面开槽、管道连接件、胶布等等小材料由施工方承担,一般情况下为了连接件的配套,管材大多数业主为了方便,也会交由施工方购买,业主只要做好验收即可。
c.电路方面
,所有工具、墙面的开槽、胶布等小材料由施工方承担,并在施工完成后,对业主购买的开关插座进行安装。
COCoo的小建议:
关于水电方面的"半包"方式,COCoo建议除了电线和开关插座自己购买以外,其他的材料全由施工方购买,可以减少施工质量的出现,同时施工责任也便于划分,例如防水工程做完以后,出现了漏水现象,你觉得是业主购买的防水涂料问题还是工人的手艺问题?这种容易引起后期扯皮的事情,应该尽量避免。
小扩展之水电方面的注意事项:
①所有的开关插座位置要和工人交接清楚,并且谈死价格,防止增项。
②特别注意是的走线一定要走活线,而不是死线,防止以后线路损坏了,好更换。
③强电和弱电不能够在同一个槽里;而且强电和弱电要拉开距离分槽走线,这个距离至少要30厘米以上。
④冷水管不可以用做热水管;热水管倒是可以用做冷水管,水路改造完要打压测试。
⑤水路改造主要检查冷热水有没有排错,标准的是左热右冷。
⑥开关插座的布局一定要根据自己的生活习惯考虑好,多几个插座没有关系。
⑦床最好是提前确定下来,因为这个关系到床头两侧开关插座的间隔距离,免得水电改的时候位置安排的不合理。
⑧吊灯位置一定要改到餐桌的正上方,不然会很难看的。
(2)"半包"方式,在"瓦工"方面,包含与不包含的项目
①不包含的项目
"半包"方式,在瓦工方面是比较容易分清的,瓦工工程主要的工作就是贴砖,而在贴砖工艺中,主材就是瓷砖,因此"半包"方式是不包含瓷砖的。
②包含的项目
在贴砖过程中用到的工具,以及水泥沙子等辅料由施工方承担。
注意事项:
①瓦工的手艺非常重要,在选择瓦工的时候,一定要去他干过的工地,看一看,感觉工人水平比较高的话,基本不会出什么纰漏。
②贴完砖后拿桶水倒在阳台和卫生间上,看看有没有自动向地漏方向泄水。
(3)"半包"方式,在"木工"方面,包含与不包含的项目
①不包含的项目
木工工程主要包括室内的吊顶、衣柜、橱柜等方面,所以在木工方面,主材主要是包含吊顶用的石膏板、做柜子用的板材,所以石膏板与板材是不包含的。
②包含的项目
吊顶工程中所用的龙骨、吊筋、白乳胶、刷子、钉子以及所有工具由施工方承担,业主承担相应的费用。
做衣柜用到的工具、胶、封边条、厨腿、钉子、螺丝等等小工具由施工方承担。
COCoo建议:
①随着定制的发展,橱柜、衣柜很少有现场打的,主要是现场由于工艺与材料的限制,很难做出精致的柜子,就算做出精致的柜子,也会耗费大量的人工,相比全屋定制的价格也相差不大了,所以COCO建议能做定制,尽量不要现场打柜子。
②吊顶的时候,重点检查吊顶拐角有没有L型、贴绷带等防裂处理。
③切记提醒木工师傅,在安装吊灯的地方,加固龙骨或者石膏板,因为有的水晶灯是真的很沉的。
(3)"半包"方式,在"油工"方面,包含与不包含的项目
①不包含的项目
油工工程,在家里不做柜子的混油工艺的前提下,主要做的是墙面和顶面的腻子、乳胶漆工艺;因此在油工方面"半包"方式应该是不包含腻子和乳胶漆的。
②包含的项目
除腻子和乳胶漆以外,墙面顶面用到阴阳角、滚子、毛刷、找平灯等工具均由施工方承担;关于腻子方面,也有的业主也会和施工方协商,由施工方承担。
扩展小知识:
①在油工施工作业的时候,特别需要注意的是靠近卫生间的墙面,要做防潮碱的处理,不然以后墙皮脱落会很严重。
②最少刮二遍腻子,一遍底漆二遍面漆的工艺,每遍都要检查,做的不合格不要进行下一套工序。
二、什么情况下,适合"半包"的施工方式
(1)选择游击队施工,不放心施工质量、预算比较紧张的情况。
(2)有自己比较中意的品牌,而且有一定的渠道买到比较便宜的材料。
(3)空闲时间较多,有充足的时间,在工地配合工人的施工,因为很多时候,工人怕造成浪费,不会一次性让业主购买过多的材料,这就难免会产生,在施工中缺少材料的情况,这时候就需要业主及时的去购买,以免耽误工期。
(4)精力充足,由于大多数业主不是很懂的装修这个行业,很多材料的价格不懂,需要跑很多地方去比较,还要去了解材料的好坏鉴别,比较耗费精力。
(5)对材料与施工有一定了解的人,比较适合半包的方式,因为现在材料商各种套路的出现,自己去购买主材不一定就能买到比施工方便宜且质量还好的,因此需要一定的经验。
COCoo小建议:
上述讲到的什么情况,适合"半包"的方式,其实在侧面也了"半包"的优缺点,对于大多数人来说,与其多花点精力和时间去做好家装的质量,也不愿意让施工方在材料方面动手脚,毕竟还是相信自己的好,所以COCoo建议在时间比较充裕的情况下,选择"半包"的方式来做家装的施工工程。
扩展小问题之半包需要留质保金吗?
装修留不留质保金,是个大家容易忽视的问题,至于留不留主要看业主和施工方的协商,我觉得应该在签订合同的时候及时的做好沟通,以免后期造成扯皮现象。
①站在正规的角度建议留质保金
按照国家的有关规定,一般都需要预留5%的质保金,二年质保时间,严格来讲是需要扣留质保金的,一般的施工方在做预算的时候也会多预算出这一项,为了质量的保障,能预留还是需要预留的,万一入住后出现了毛病,没有质保金,很难一个电话把工人喊过来给你维修,个人还是建议留质保金。
②站在人道主义方面,不留质保金
其实在现实的装修中,都不预留质保金,因为轻工辅料本身没多少钱,工人干活也不容易,很多业主的素质比较高,都不扣留质保金,但是一定要和施工方做好纸面协议,出现质量问题需要修补,要在第一时间过来维修,不得寻找各种借口拖延时间。
以上就是我对于“半包的都包些什么”这个问题的总结和建议,COCO觉得"半包"具体包些什么,由于地域的差异也会有些许的差异;常规来讲COCO觉得
"半包"就是业主自己购买大部分的主材,由施工方负责轻工辅料的承包方式,而辅料具体包含,需要从水电
、
瓦工、木工、油工四个方面分析,且需要业主与施工方协商而定的
,希望我的回答能够帮助到你,谢谢。
一份合同中能规定扣质保金么
质保金的约定是为了买方利益,在中是可以约。
质保金的生间一般是方合同履行完毕后至质保期满,双方也可以约定延长质保期,质保金约定在该期间内同样有效;
扣质保金的情况一般在合同中都会明确约定,比如商品出现质量问题,买方通知卖方前来维修,但因情况紧急或卖方未能如期前来维修,为减少卖方利益受损,买方可以先行找人进行维修,维修费从卖方质保金中扣除。
以上就是质保金在合同中的地位和作用,所以你的问题答案是可以的。